מאמרי מס הכנסה

היבטי המס בשינוי מודל עסקי או בשינוי מבנה עסקי בחברה בפס"ד מדינגו נידון מקרה של חברה ישראלית שפיתחה משאבת אינסולין ושניתה את המודל העסקי שלה. רקע עובדתי 1. ביום 13.4.2010 רכשה קבוצת רוש את מניות הנישומה בתמורה לכ-160 מיליון דולר. כחצי שנה לאחר רכישת המניות, נחתמו בין הנישומה לבין חברה מקבוצת רוש ארבעה הסכמים בעלי תחולה רטרואקטיבית כדלקמן: א. הסכם למתן שירותי מו"פ בתמורה ל Cost +5%. על פי ההסכם, כל הקניין הרוחני שיפותח החל ממועד ההסכם יימצא בבעלות מלאה ובלעדית של רוש. ב. הסכם למתן שירותים בתחום השיווק, התמיכה הטכנית והמנהלה וכן ייעוץ ותמיכה בכל הקשור לשימוש בפטנטים, בתמורה ל Cost +5%. ג. הסכם למתן שירותי ייצור שלפיו הנישומה תספק שירותי ייצור ואריזה בתמורה Cost +5%. ד. הסכם רישיון שלפיו הנישומה תעניק לרוש רישיון שימוש בקניינה הרוחני שפותח עד לאותה נקודה (להלן: " הקניין הרוחני הישן ") בתמורה ל-2% 2% מהמכירות נטו של מוצרים בהם משולבים פטנטים של הנישומה. 2. במהלך חודש ינואר 2012 ניתנה הודעה לעובדי הנישומה שלפיה הפעילות בישראל תופסק וזאת כתוצאה מתוכנית של רוש לצמצום אתרי פעילות. פעילותה העסקית של המערערת הופסקה במהלך שנת 2013. 3. ביום 1.11.2013 חתמה הנישומה על הסכם למכירת הקניין הרוחני הישן ו סימן המסחרבעבור 42.9 מיליון CHF לקבוצת רוש. פ"ש טען שהנישומה העבירה את עיקר הפונקציות, הנכסים והסיכונים כבר בשנת המס 2010, והעברה זו מהווה עסקה הונית המתחייבת במס. שווי ה -FAR הינו התמורה ששולמה ברכישת המניות, תוך עריכת התאמות שונות. דיון המנגנון המקובל להתמודדות עם הסוגיה של עסקאות בין צדדים קשורים הוא "עקרון אורך הזרוע" שלפיו ,אם העסקה יכולה הייתה להתקיים בין צדדי ג' הרי שמדובר בעסקה בתנאי שוק, ובכך מוסר החשש מקיומה של עסקה שכריתתה ותנאיה מושפעים מהקשר שבין הצדדים. בחינת סיווגה של העסקה כעסקה לשימוש ברישיון או בהסכם מכירה של פעילות היא שאלה שרלוונטית לכל עסקה ועסקה, גם בין צדדים שאינם קשורים. בית המשפט קבע שההסכמים הבין-חברתיים אינם כשלעצמם מהווים מכירת הפעילות, מהסיבות הבאות: א. הפעילות בנישומה נמשכה, ואף ביתר שאת, בהתאם לאמור בהסכמים הבין-חברתיים. ב. פונקציות המו"פ, הייצור, השיווק, ניהול לרבות פיתוח עסקי, רגולציה ומינהלה נמשכו בנישומה והיא קיבלה על כך תמורה בדרך של Cost +5% ג. הסכם המו"פ היה מוגבל בזמן, ולאחריו הנישומה הייתה יכולה לדון על תנאיו מחדש. ד. הנישומה נהנתה מהרשות לעשות שימוש בידע הנרחב של רוש. ה. אף אם תוצרי פעילות המו"פ אינם שייכים לנישומה, אין בכך ללמד כי פעילות המו"פ לא מתבצעה אצלה ותחת אחריותה. ו. אף אם נניח שהתמורה בשיעור של Cost +5% לא משקפת את שווי פעילות המו"פ ותוצריה, עדיין אין בכך ללמד שנמכרה הפעילות, אלא לכל היותר, שהתמורה ששולמה איננה משקפת את עקרון אורך הזרוע. ז. רוש כבעלת מניות תתווה את מדיניות הנישומה בהתאם לניסיונה העשיר בתחום הפארמה, עם או בלי קשר להסכמים הבין-חברתיים והנישומה ניצלה את הידע הנרחב שנמצא ברשותה של רוש. ח. מצבת כוח האדם בנישומה גדלה מאז חתימת ההסכמים הבין-חברתיים. ט. הכנסות הנישומה גדלו מאז ההסכמים הבין-חברתיים, ומחברה הפסדית וללא רווחים צפויים בשנים הקרובות, הפכה הנשומה לחברה מרוויחה. י. הקניין הרוחני הישן, שהוא לב ליבה של פעילות הנישומה נשאר בבעלותה ולא עבר לצמיתות, ואכן, רוש נדרשה לרכוש את הקניין הרוחני הישן בתום תקופת ההסכם, על מנת להמשיך לעשות בו שימוש במסגרת עסקאות סולו העתידיות. יא. בתקופת הרישיון רוש לא הייתה יכולה לנהוג בקניין הרוחני הישן "מנהג בעלים", שכן היא לא הייתה רשאית להמחותו לצדדים שלישיים לא קשורים ללא הסכמת הנישומה. יב. בעקבות העסקה נחשפה הנישומה לסיכון מוקטן הנובע מקיומו של לקוח מרכזי אחד ולסיכון המוקטן שבאחראית שהעניקה למוצר שייצרה עבור רוש. אין בהקטנת הסיכונים כדי ללמד על מכירת הפעילות. עסקים יכולים לשנות את התמהיל העסקי שלהם, גם מבלי שהדבר יהווה מכירה. בחינת ה-FAR מהווה כלי עזר לבחינה האם הפעילות המהותית עברה, אולם לא כל שינוי בו מחייב כי הפעילות הועברה בעיקרה. די במשקלם המצטבר של כלל העובדות שלעיל כדי ללמד כי הבעלות בקניין הרוחני הישן לא עברה בית המשפט לא מקבל את טענת פ"ש שלפיה הנישומה ורוש סיכמו ביניהן כי הפעילות תעבור, אך הן עשו זאת בהדרגתיות באמצעות הסכם הרישיון, על מנת שלא לשלם את המס בגין מכירת הפעילות במועד הרכישה, אלא לאחר שערכו של הקניין הרוחני הישן יישחק. בית המשפט מדגיש שטענה למכירה נסתרת הינה טענה בעלת משמעויות כבדות משקל ונדרשת תשתית ראייתית מוצקה על מנת לבססה. האם ההסכמים הבין-חברתיים הושפעו מהיות הצדדים קשורים? בית המשפט מציין, לאחר שבחן את אפיון העסקה, שאין בה פגם ועסקאות כאלו יכולות להתנהל ומתנהלות גם בין צדדים שאינם קשורים. בית המשפט מציין שפ"ש התמקד בתנאי ההסכמים הבין-חברתיים, ולא באפיונם, ברם, תמחור העסקה לא יכול ללמד אם מדובר במתן רישיון או מכירה, אלא לכל היותר, האם יש מקום להגדיל את התמלוגים ולשנות את התנאים שנקבעו בהסכם. בית המשפט מוסיף שיש היגיון בכריתת הסכמים מסוג זה, בייחוד במצבה של הנישומה נכון לאותה תקופה שניצבה בפני מכשולים בלתי-מבוטלים, וסיכויי ההצלחה שלה לא היו מובטחים, בלשון המעטה. לסיכום בהעדר אינדיקציה ממשית כי שינוי המודל העסקי משקף, הלכה למעשה, עסקה שונה, רחבה הרבה יותר, מזו אשר הוצגה על ידי הצדדים, אין מקום להתערבות פקיד השומה מעבר להתערבות במחיר העסקה בהתאם לכללי מחירי העברה, ככל שיש לכך מקום ".

מגדל חברה לביטוח בע" מ נ' פקיד השומה למפעלים גדולים בע"מ 46306-01-16 נידון מקרה שבו חברת מגדל קיבלה דיבידנדים מחברת אמות וחברת ויורופ אסיסטנט בע"מ (להלן: "אמות" ו-"יורופ") שמוחזקות על ידה בשרשור ומוגדרות כעוסק לפי חוק מע"מ. פ"ש כלל את הדיבידנים שלעיל בחישוב מס הרווח בו חייבת המערערת מכוח הוראות סעיף 4(ב) לחוק מע"מ רקע נורמטיבי סעיף 4(ב) לחוק מס ערך מוסף, קובע: "על פעילות בישראל של מוסד כספי יוטל מס שכר וריווח באחוזים מהשכר ששילם והריווח שהפיק, כפי שקבע שר האוצר באישור הכנסת; הפסד שהיה למוסד כספי בשנת מס ניתן לקיזוז כנגד השכר ששילם לאותה שנת מס." המונח "ריווח" הנזכר בסעיף 4(ב) שלעיל, הוגדר בסעיף 1 לחוק, הקובע: ""ריווח" -הכנסה חייבת, כמשמעותה בפקודת מס הכנסה, לפני קיזוז הפסדים משנות המס הקודמות לשנת המס שבה נתקבלה ההכנסה, ואחרי ניכוי המס על שכר על פי סעיף 4(ב), למעט הכנסה מדיבידנד שנתקבל ממוסד כספי ולמעט הכנסה שנוצרה עקב שינויי מבנה העומדים בתנאי חלק ה2 לפקודת מס הכנסה אך לרבות הכנסה מריבית או מדיבידנד או ממכירה או פדיון של יחידה או מחלוקת רווחים לבעל יחידה שלגביה ניתן פטור ממס הכנסה לפי כל דין." הכרעה הנישומה טענה שהוראת הסיפא מכוונת לדיבידנד שלגביו ניתן פטור ספציפי ומפורש ולכן אין לראות בהוראת הסיפא כמתייחסת להוראות סעיף 126(ב) לפקודה. בית המשפט מצדד בהילכת דיסקונט שבו נבחנה השאלה האם סעיף 126(ב) לפקודה מהווה סעיף פטור לצורך הגדרת ריווח לפי חוק מס ערך מוסף כהלישנא: "אכן, סעיף 126(ב) לפקודה, אינו משתמש במונח "פטור", אולם עם כל הכבוד, סעיף 126(ב) לפקודה, נועד למנוע כפל מס והוא לא נועד ליצור הסדר שיש בו התעלמות מפעולה כלכלית והתעלמות מקיומו של גוף בעל ישות משפטית. תכלית זו של מניעת כפל מס ניתן להשיג בדרך של פרשנות סבירה שכבר עוגנה בעניין כלל, לפיה סעיף 126(ב) לפקודה, פוטר ממס הכנסה המתקבלת בידי חברה מדיבידנד בין חברתי. פרשנות זו, עדיפה על פרשנות שגלומה בה התעלמות מפעילות כלכלית של חלוקת דיבידנד או יצירת "גופים שקופים בבועה תאגידית", כמוצע על ידי המערער. נוכח האמור לעיל, נראה כי לצורך הגדרת "ריווח" לפי חוק מס ערך מוסף, נכון וראוי לפרש את סעיף 126(ב) לפקודה, כהוראה הפוטרת ממס דיבידנד בין חברתי." סעיף 126(ב) לפקודה מהווה סעיף פטור "פשוטו כמשמעו" כפי שנקבעה בע"א 635/68 פקיד שומה למפעלים גדולים נ' כלל חברה להשקעות ישראל בע"מ והיא עומדת בתוקפה עד היום ואין לקבל את טענת הנישומה שלפיה סעיף 126(ב) מהווה פטור רק לעניין סעיף 18(ג) לפקודה. בית המשפט דוחה את עמדת הנישומה שלפיה, הטלת מס ריווח על הדיבידנד שקיבלה מהווה כפל מס היות שלדידה מחלקי הדיבידנד שלמו מע"מ בהיותם עוסק לצורכי חוק מע"מ, היות ומדובר בגופים עסקיים נפרדים המוחזקים באופן חלקי על ידי הנישומה ואין לראות בחברות שחילקו את הדיבידנד כאילו הם חלק מהנישומה, קרי לייחס לנישומה את העסקאות (שביצעו החברות שחילקו את הדיבדינד) שבגינן שולם מע"מ. הנישומה טענה שהיא היוותה צינור לעניין הדיבידנד היות שהיא קיבלה את הדיבידנד וחילקה אותו מיד לחברת האם ולכן אין ברשותה רווח בר מיסוי. בית המשפט קבע שהוראות סעיף 4(ב) לחוק מע"מ לא נותן חשיבות לאופן השימוש בכספי הדיבידנד המתקבלים בידי מוסד כספי ואין נפקא מינה אם הדיבדינד חולק לחברת האם, כמו כן הנישומה היא שהחליטה על העברת הדיבידנד שקיבלה לחברת האם ואין לפטור את הנישומה ממס רווח בגין הדיבידנד שקיבלה רק משום העיתוי בו תחליט לחלק דיבידנד לחברת האם.

הזכות פטור לנכה שמוענקת לבן זוג נשוי היא אישית ואינו תקף להכנסות בני זוג רקע עובדתי א. הנישומים נישאו בחודש אוקטובר 2018 והיו ידועים בציבור מאז שנת 2007 ולהם שלושה ילדים משותפים ולנישומה בת נוספת מנישואים קודמים. ב. הנישומה עבדה כעובדת שכירה ובן זוגה הינו נכה בשיעור של 91.6% החל מיום 1.1.08 וזכאי לפטור מתשלום מס בהתאם להוראות סעיף 9(5) לפקודה. ג. הנישומה קיבלה נקודת זיכוי לפי סעיף 40(ב)(2) לפקודה בשנים 2016-2014 ו-2018 בהיותה אם חד הורית וזאת בקשר לביתה מהנישואים הקודמים. ד. הנישומים הגישו דוחות להחזר מס. בדוחות ביקשו שהבעל יהיה הבן זוג הרשום וההכנסה של האישה, המשוייכת אליו בחישוב מאוחד, תהיה פטורה כנסתה משויכת לבעלה הנכה בחישוב מאוחד. דיון בית קובע שאין להעניק פטור להכנסת האישה שמיוחסת לבעל, בחישוב מאוחד מהסיבות הבאות: א. סעיף 1 לפקודה קובע ש"בן זוג" הוא אדם נשואי ומנהל משק בית משותף עם מי שהוא נשוי לו. חישוב מאוחד מתבצעה בתיק הנישום ובן זוגו. לפיכך, הנישומים זכאים לחישוב מאוחד מיום נישואיהם בלבד ואין רלוונטיות לעובדה שהיו בני זוג ידועים בציבור בשנים עובר לנישואים. ב. הפטור הקבוע בסעיף 9(5)(א) לפקודה הינו פטור אישי בלבד ואינו תקף להכנסות בני זוג. בפס"ד בן עוז קבע בית המשפט שהפטור הינו בגין הכנסות הנכה מיגיעה אישית ולא על הכנסותיה של אישתו. ג. אין זה רלבנטי מי מהמערערים היה נרשם כ"בן הזוג הרשום" לצורך קבלת הפטור, היות והפטור הינו פרסונלי וחל אך ורק על הכנסות המגיעות מפעולות ממשיות שמבצע בעל הפטור המביאות לצמיחת ההכנסה באופן אקטיבי. לגבי נקודות הזיכוי בית המשפט שלל מהאישה נקודת זיכוי של אם חד הורית מהסיבות הבאות: א. סעיף 40 לפקודה קובע שנקודת זיכוי תינתן להורה תושב ישראל שהוא הורה במשפחה חד-הורית שהיו לו ילדים שבשנת המס טרם מלאו להם תשע-עשרה שנה. בעניינו, הבת של הנישומה הייתה בת 18 בשנת 2013 ולכן החל משנה זו אין להעניק נקודת זיכוי על פי סעיף 40 לפקודה. כאמור בסעיף א' שלעיל התנאי לקבלת נקודות הזיכוי האמורה הוא כי מדובר בהורה אשר מגדל את ילדיו במסגרת חד-הורית. במקרה דנן, הנישומה ניהלה משק בית משותף בשנים הרלבנטיות ולכן אינה זכאית לנקודת זיכוי בשנים הרלבנטיות

סיווג מהות התשלום ששילמה חברה זרה למערער כדיבידנד ולא כהכנסה לפי סעיף 2(1) לפקודה בפס"ד ירון מאיר נידון מקרה של תושב חוזר שקיבל דיבידנד מחברה זרה ודרש פטור על פי סעיף 14(ג) לפקודה. מנגן טען פ"ש שעסקינן בשכר דירקטורים או בדמי ניהול, החייבים במס על פי סעיף 2(1) בפקודת מס הכנסה בשיעור המס השולי. רקע עובדתי ביום 13.5.2007 עזב המערער את מדינת ישראל ועבר לקניה, למטרות עבודה, במהלך שנת 2009 התקשר המערער בטנזניה בעסקה עם שלושה תושבים זרים ( להלן "המיסדים") אחרים שאחד מהם קיבל זיכיון להפצה של סמן כימי לצביעת דלק, המשמש למניעת מסחר בדלק "שחור". במהלך שנת 2009 הקימו המיסדים חברה זרה, שהינה בעלת הזיכיון, תושבת BVI, ששמה GGP . בשנת 2010 הקימה GGP חברת בת בטנזניה ששמה GFI . במהלך שנת 2010 חתמה GFI עם ממשלת טנזניה על הסכם סימון הדלקים שאת הסמן המסחרי שלו היה רוכשת מחברת האם. הנישום כהן כמנכ"לGFI בתקופה שבין חודש יולי 2010 לבין חודש דצמבר 2011, בתום 2011, כשנתיים וחצי לפני חזרתו לישראל, סיים את תפקידו כמנכ״ל, ומאז העסיקה GFI מנכ״ל מקצועי שכיר. הנישום הועסק גם בחברת GGP , מאז הקמתה בעבודות אדמינסטרטיביות שונות, לרבות ניהול כספים. מאז שנת 2014 ניתנים שירותי הניהול והאדמינסטרציה ל-GGP על ידי חברה תושבת קפריסין שבבעלות אחותו של הנישום שהיא תושבת רומניה במשך שנים ארוכות. העקרונות המנחים לסיווג שונה ולסיווג מחדש הסיווג השונה או הסיווג מחדש יעשו על בסיס מספר עקרונות, בראש ובראשונה תכלית הוראות הפקודה והעקרונות העומדים בבסיסה. ראה פס"ד דר, שם נקבע שיש להביא בחשבון גם את העקרונות העומדים בבסיס שיטת המס הנהוגה; את ההיגיון הכלכלי והתכלית הפיסקאלית של החוק; את המדיניות הכלכלית והחברתית שביקש המחוקק לקדם באמצעות ההוראות העומדות לפירוש." סיווג שונה של הכנסה מדיבידנד פעילות במסגרת חברה או במסגרת אשכול חברות, לרבות התאגדות במסגרת חברה הרשומה מחוץ לישראל, נתפסת כמובן כתכנון מס לגיטימי. כך גם אם התאגדותה של החברה הזרה נעשית ב'מקלט מס', או במדינה ששיעור מס החברות המשולם בה נמוך מ-20%. סיווג שונה בהתאם להוראות הפקודה בבסיס הצדקה ל'סיווג השונה' אשר נועד להבטיח תשלום מס אמת, עומדת בחינת המהות האמתית של התשלום או העסקה, והבחינה האם נעשה שימוש לרעה בהוראות הפקודה או בתכליותיה, תעשה על יסוד העקרונות העומדים בבסיס שיטת המס הקבועה בפקודת מס הכנסה. תכלית הפטור של סעיף 14 לפקודה הינה החזרת הון אנושי לארץ, ועידוד משקיעים בעלי יכולת כלכלית גבוהה אשר יתרמו מן הסתם לפיתוח המשק. יודגש שהפטור חל גם אם החברה שמחלקת את הדיבידנד הינה תושבת 'מקלט מס'. שימוש לרעה בהוראות הפטור ממס העסקת עובדים או נותני שירות לשם ביצוע עבודות אדמיניסטרטיביות היא דפוס פעילות מקובל בתאגידים, גם אם בתחילת הדרך נעשו אותן עבודות על ידי בעלי המניות. אין זה בלתי סביר להניח כי נוכח היקף הכנסותיו של הנישום מדיבידנד, לא היה לו עוד צורך בהכנסות ממשכורת ואין זה גם בלתי סביר שקרובי משפחה של בעלי המניות יועסקו על ידי החברה, ולא עובדים חיצוניים. לסיכום, בית המשפט הכריעה שלא היה שימוש לרעה בכדי להנות מהוראות הפטור של סעיף 14, לשם מטרות שלשמן לא נועדו. מיסוי דו-שלבי נוכח מודל המיסוי הדו-שלבי, תכליתו והגיונו הפנימי, מהותו האמתית של התשלום בענייננו, גם לצורך מס, הוא דיבידנד, ולפיכך אין מקום בענייננו לסווג את תשלומי הדיבידנד כשכר דירקטורים או כדמי ניהול, כפי שעשה פקיד השומה. דיבידנד ושכר דירקטורים בראי הפקודה המונח דיבידנד אינו מוגדר בפקודת מס הכנסה, אך ניתן לפרשו ככול תשלום או חלוקה שמעבירה חברה לבעלי מניותיה, מתוך רווחיה או עודפיה, בין אם כונה התשלום בשם דיבידנד ובין אם כונה בשם אחר. תכלית ההוראה בדבר חיוב במס של דיבידנד היא לתפוס ברשת המס כל חלוקה או תשלום ששולם לבעל מניות, בין שנעשתה על פי הדין בישראל בין שנעשתה על פי דין זר, לשם יישום מודל המיסוי הדו-שלבי. נוכח תכלית זו, יש לפרש את המונח "דיבידנד" בצורה מרחיבה, כמתייחס לכל חלוקה של רווחים של החברה לבעלי מניותיה, יהיה שמה אשר יהיה. העדר העדפה של מקור הכנסה אחד על פני משנהו אחד המבחנים ששימש את פקיד השומה בסווגו את הדיבידנד סיווג שונה היה תדירותם של התשלומים שלעיתים הגיעו עד כדי מספר פעמים בחודש. בית המשפט קבע שמבחן 'תדירות התשלומים' הוא אינו מבחן נאות לסיווג התשלום לאחר מהמקורות האמורים, בוודאי שהוא אינו מבוסס על עקרון כלשהו מעקרונות הפקודה ואין כל מניעה לכך שבעלי המניות יקבלו את הרווחים לידיהם באופן שוטף, ברגע היווצרותם. המבחן למהותו האמתית של התשלום על פי עקרונות הפקודה, בוחן האם שולם התשלום מרווחי החברה שחולקו, או שמא מדובר בתשלום בתמורה לעבודה או לשירות שנתן בעל המניות לחברה. יגיעה אישית פ"ש החליט לסווג את הדיבדניד במלואו באופן שונה היות ולדידו ההכנסה נבעה מיגיעה אישית, בשל היותו דירקטור ב-GGP. ברם, בית המשפט החליט שגם כאשר לבעמ"נ יש יגיעה אישית' מובהקת בחברה, שבעדה משולמים לו משכורת, דמי ניהול או שכר דירקטור, משמרת פקודת מס הכנסה את מודל המיסוי הדו-שלבי ונמנעת מלקבוע כי ההכנסה מדיבידנד לפי סעיף 2(4) בפקודה תסווג בהכרח כהכנסה משכר עבודה או שכר דירקטורים. בית המשפט מגיע למסקנה שעל פי עקרונות המיסוי הדו-שלבי אין מקום לסווג את הדיבינד שקיבל המערער כהכנסה לפי סעיף 2(1) או 2(2) וכל מהותו של התקבול הינו דיבידנד גם לצרכי מס. פ"ש הסתמך בסיווג השונה על ביאור בדוחותיה של GGP בדבר היקף סמכויותיהם של הדירקטורים, שתוארה בביאורים כסמכות רחבה שלדידו מעוררת סימני שאלה באשר ל'שליטה וניהול' מהארץ. בית המשפט לא מצא בביאורים בכדי להצדיק את סיווג הדיבידנד באופן שונה, היות שהסמכויות שנמסרו לדירקטורים הן סמכויות פורמליות, ובפועל לא נעשה בהן שימוש בשנות המס. צא ולמד שהמהות האמתית של ההכנסה שקיבל המערער מ-GGP היא דיבידנד, הפטורה ממס לפי סעיף 14(ג) לפקודה, ואין לקבוע שמדובר בשכר דירקטורים או בדמי ניהול החייבים במס לפי סעיף 2(1) בפקודה. ביקור פתע בבית המגורים במהלך הליכי השומה שלב א', מבלי לתאם זאת עם הנישום. את הביקור הצדיקו המפקחת והרכז בכך שהמערער דרש לנכות את הוצאות הבית מהכנסתו ממשכורת, דרישה אשר העידה לטעמם על קיומו של עסק המתנהל בביתו. סעיף 135(2) מתיר לפ"ש להיכנס לכל מקום בו מתנהל עסק או משלח-יד ולבדוק מלאי עסקי, קופה, מכונות, פנקסים, חשבונות, מסמכים, רשומות ותעודות אחרות, הנוגעים לאותו עסק או משלח-יד..." הסעיף מתיר לפ"ש גם להיכנס גם לדירת מגורים, ובלבד שמתנהל בה עסק או משלח יד. בהוראת ביצוע 21/2001 – נקבע שאין להיכנס לביתו של הנישום אלא בהסכמתו בכתב. בעניינו, המפקחת היא לא הייתה מודעת להוראה שלפיה יש לקבל את הסכמת הנישום מראש ובכתב כתנאי לכניסה לביתו. המפקחת והרכז הציידו בטופס לבחינת קיום הוראות ניהול הפנקסים, שכן סמכות פ"ש נועדה לצורך ביקורת ניהול ספרים. ברם לא נעשה בטופס כל שימוש במהלך הביקורת או אחריה, שהרי מלכתחילה לא היה כל יסוד להניח כי בביתו של המערער מתנהל עסק שחלות לגביו הוראות ניהול פנקסים כלשהן. צא ולמד שלא הייתה הצדקה לקיום ביקור הבית, הוא לא היה דרוש, ונעשה לכאורה תוך התעלמות מהנהלים הפנימיים, נדרש המערער כאמור במהלך הביקור לדיון שומה שנכפה עליו. סעיף 135(א)(1) לפקודה מסמיך את פש" לדרוש התייצבות אישית של הנישום לדיון, ואולם ההסמכה ניתנה לפקיד השומה בלבד. דרישת התייצבות לדיון של הנישום באופן אישי, מצדיקה שיקול דעת מיוחד מצדו של פ"ש כדי להבטיח שקיימת הצדקה מיוחדת להתייצבות אישית, בעניינו לא הייתה הצדקה לעקוף את בקשת הנישום לקיים את הדיון עם המייצג בלב.

מכירה לחברה קשורה מהווה הפסד הון לא ממומש בפס"ד ידין סגל נידון מקרה של נישום שמכר את מניותיו ביום 7.12.2005 בחברה זרה ברווח הון של 11.6 מיליון ₪ . ביום 22.12.2005 מכרה החברה המשפחתית, שהנישום הינו הנישום המיצג בה, את מניותיה בחברת סומ-רק לחברת הילן החזקות (חברה לא פעילה המוחזקת במלוא ע"י הנישום המייצג) בהפסד של 11 מיליון ₪. הנישום קיזז את הרווח ממכירת החברה הזרה והפסד ההון מממכירת חברת סומ-רק. רקע נורמטיבי הפסד הון סעיף 92(א)(1) לפקודה: קובע כהלישנא: סכום הפסד הון שהיה לאדם בשנת מס פלונית ואילו היה ריווח הון היה מתחייב עליו במס, יקוזז תחילה כנגד ריווח ההון הריאלי וכל שקל חדש של היתרה יקוזז כנגד שלושה וחצי שקלים חדשים של סכום אינפלציוני חייב; לענין זה רואים שבח והפסד כמשמעותם בחוק מיסוי מקרקעין, תשכ"ג-1963, כאילו היו ריווח הון או הפסד הון, לפי הענין; מיסוי רווחי הון מבוסס על עיקרון המימוש שלפיו אין מטילים ברגיל מס אם אין מימוש. החברה המשפחתית טענה להפסד מההשקעה הכספית שירדה לטמיון ולכן היא זכאית להפסד הון. רקע עובדתי בעניינו, שוויו של המגרש שבבעלות סומ-אר, נאמד בשנת 2005 בסכום של כ-20 מיליון ₪. ברם, ההשקעה של החברה המשפחתית בחברת סומ-אד הינה כ-40 מיליון ₪ . לדידי החברה המשפחתית ההפסד מהווה מחיקת הלוואות בעלים בסכום של 11 מיליון ₪. בית המשפט קמא קיבל את עמדת החברה המשפחתית שמנקודת מבט סובייקטיבית נבע לחברה הפסד הון ממחיקת הלוואת בעלים. דיון האם ההשקעה בחברת סומ-אר אינה מהווה חוב אבוד בית המשפט העליון מדגיש שהמבחן הוא אובייקטיבי ולא סוביקטיבי ולכן לא כל אימת שהנישום טוען להפסד הון, הוא רשאי לקזז אותו כנגד רווח הון. בית המשפט מדגיש שהמקרים הנפוצים להכרה ב"חוב אבוד" הם פשיטת רגל של החייב ואישור של כונס נכסים לכך שלא ניתן לגבות את החוב; כאשר לא ניתן לאתר את החייב; מקרה שבו החייב נפטר ולא השאיר עיזבון; או כאשר חלה התיישנות שאינה מאפשרת לגבות את החוב. בעניינו, בשנת 2005 עדיין אין אינדיקציה לכך שההשקעה הכספית ירדה לטמיון (לא נרשמה הערת "עסק חי" ובוצעה עסקת קומבינציה במטרה להניב הכנסות לבעל המגרש). לא זו אף זו, קבוצת סומת המשיכה להשקיע כספים במגרש דבר המצביע המהווה ראיה לכך שלא מדובר בהשקעה שירדה לטמיון. עוד ועוד. בהנחה שההשקעה של סומת אכן ירדה לטמיון ומדובר בחוב אבוד, היינו מצפים לראות שחברת ש.י.פ.ק, שותפתה של סומת, היתה צריכה לדווח גם היא על השקעתה כחוב אבוד וחברת וסומ-אר היתה אמורה לרשום הכנסה ממחילת חוב. שתי הפעולות המשלימות הללו לא דווחו ולא נרשמו. בית המשפט מציין שהכרה במחילת חוב ללא טעם מסחרי, אך על סמך הצהרת הנישום שסיכויי גביית החוב קלושים, מאפשרת למעשה לנישום לעקוף את המבחנים שנקבעו לצורך הכרה בחובות אבודים. יוצא מכל האמור שעסקינן בבעל מניות יחיד שהעניק הלוואת בעלים לחברה שבבעלותו המלאה, ובנקודת זמן מסויימת הצהיר על מחילת חוב. בנסיבות כאלה, ניתן להכיר בהפסד הון רק אם הוכח שההשקעה ההונית אכן ירדה לטמיון, ובענייננו, כמו לא הובאו לכך תימוכין מספקים. לאור כל האמור לעיל קבע בית המשפט שלא הוכח כי ההשקעה של סומת ירדה לטמיון וכי ניתן היה להגדיר אותה כ"חוב אבוד" ולא הונחה תשתית עובדתית שמצביעה על התגבשות של הפסד הון, והטענה בדבר השקעה כושלת, כשלעצמה, אינה מספיקה כדי להתיר למשיב לקזז את ההשקעה כנגד רווח הון. הפסד הון כעסקה מלאכותית עסקת מכירת מניות סומ-אר לחברת הילן מהווה מימוש של הפסד ההון, אך לטענת פ"ש מדובר בעסקה מלאכותית, ובשאלה זו נדון כעת. עסקה מלאכותית הינה עסקה חוקית, שהמחוקק אפשר לפ"ש להתעלם מתוצאותיה. מבחן מרכזי בפסיקה לקביעת מלאכותיות העסקה הוא 'מבחן הטעם המסחרי', אשר לפיו יש לבחון האם לאור מכלול נסיבות העסקה ותכליותיה עומד ביסודה טעם כלכלי ממשי, או שמא כל מטרתה היא להביא להפחתת מס? בעניינו, מניות סומ-אר הועברו מהחברה המשפחתית לחברה אחות כאשר הנישום חתום על הסכם המכר הן כמוכר והן כקונה ולמעשה מניות סומ-אר עברו מידו האחת לידו השניה. החברה הרוכשת לא היתה פעילה והנישום שילם מכיסו את התמורה עבור רכישת המניות. על סמך עסקה זו ביקש הנישום קיזוז הפסדים בסך כ-10 מיליון ש"ח. הנישום טען שהערבויות שניתנו לבנק הבינלאומי לרכישת המגרש הכבידו על סומת והיה צורך לשחרר את הערבויות והשיעבודים שהטילו הבנקים ובמסגרת עסקת הקומבינציה, הקבלנים ביקשו שהליווי הבנקאי ייעשה באמצעות בנק הפועלים ולכן הנישום מכר את מניות סומ-אר לחברת הילן בכדי שבנק הפועלים ידרוש כערבות נכסים של הילן ולא של סומת ואכן, הבנק הסתפק בערבות של הילן ושל חברה נוספת בקבוצה וכך "השתחררו" נכסי המקרקעין של סומת "מסכנת מימוש וכינוס על ידי הבנק" בית המשפט לא קיבל את העובדה שמכירת המניות הסתירה מבנק הפועלים את העובדה שחברת סומ-אר מוחזקת בידי קבוצת סומת ולכן שוחררו נכסי הנדל"ן שבבעלותה, מהסיבות הבאות: 1. קשה להלום כי בנק שמעניק מימון בהיקף של כ-10 מיליון ש"ח לא ידע מול מי הוא מתנהל. 2. הבנק דרש וקיבל ערבויות נוספות מחברה אחרת בקבוצת סומת. 3. הנישומים טענו שבנק הבינלאומי איים לממש את הערבויות שסומ-אר העמידה לו. ברם הוצג רק מכתב אחד לקוני. לאור האמור לעיל קבע בית המשפט שלא " הונחה תשתית ראייתית של ממש לטענה כי בשל ערבותה של סומת לבנק הבינלאומי, היא עמדה בסכנה כי הבנק יפעל למימוש הערבות ..." לא זאת אף זאת, מכירת המניות בוצע כשבועיים בלבד לאחר שצמח למערער רווח הון בעסקת נוף. כמו כן, ההפסד בגין מכירת המניות חופף כמעט במלואו לרווח ההון בעסקת נוף. סוף דבר בית המשפט מגיע למסקנה שהטעם הפיסקלי של חיסכון במס רווחי הון הוא בעל משקל כלכלי כבד, והוא שהוביל את הנישום למכור את מניות סומ-אר לחברת הילן, שהיתה כאמור חברה לא פעילה, שבבעלותו ולכן המסקנה הינה שעסקינן בעסקה מלאכותית שפ"ש היה רשאי להתעלם מתוצאותיה לצורך קביעת נטל המס.

בפס"ד אבי טולנדו נידון מקרה של נישום שהקים בשנת 2006, יחד עם אחרים, את חברת נעמה נאות . ביום 19.3.2014 חתם על הסכם למכירת כלל מניותיו. על פי ההסכם שווי המכירה הינו כ- 70 מיליון דולר ארה"ב, כאשר מסכום זה מופחת "דיבידנד מיוחד" בסך של 25 מיליון דולר ארה"ב, שיחולק לבעלי המניות עובר למכירת המניות. פ"ש טען שהדיבידנד המיוחד שחולק מהווה חלק מתמורת מכירת המניות שחייב במס רווחי הון, חלף מס על דיבידנד ממפעל מועדף. עוד נטען כי יום מכירת המניות הוא יום חתימת ההסכם (19.3.2014) ושער החליפין לפיו יש לחשב את התמורה שהתקבלה הוא השער היציג של בנק ישראל ביום המכירה. דיון האם הדיבידנד הוא חלק מהתמורה בגין המניות בית המשפט החליט שאין לשנות את סיווג הדיבידנד שחולק מהסיבות הבאות: א. חברת נעמה נאות חילקה דיבידנד על סמך רווחים שנצברו בתקופת האחזקה. כמו כן החלוקה נעשתה בהתאם לדין ובאופן מסודר. ב. הדיבידנד חולק לכל בעלי המניות. ג. הפרדת הדיבידנד מתמורת המכירה מצוינת במפורש בהסכם מכירת המניות. ד. אין מניעה משפטית או עובדתית להבדיל בין הרווחים הצבורים שחולקו כדיבידנד ובין שווי המניות כשלעצמן. ה. סיווג הדיבידנד כתמורה ששולמה במסגרת עסקת המכר אינו בגדר סיווג שונה, אלא מהווה סיווג מחדש של העסקה." ו. הערבות שנתנה הרוכשת לחלוקת הדיבידנד מהווה לכאורה תמורה בעד המניות. ברם, לא הוכח שהחזר ההלוואה שולם מהכיס של הרוכשת ועסקינן בערבות בעלים בעלמה. ז. הצדדים להסכם המכר יכולים לקבוע מנגנון מוסכם לקביעת מחיר כולל לחברה על שלל נכסיה, לרבות הרווחים הראויים לחלוקה, ואלה יופחתו לאחר מכן על מנת להשאיר את שווי המניות "הנקי". עסקה מלאכותית (סיווג מחדש) בית המשפט מגיע למסקנה שהדיבידנד חולק אך ורק בעקבות המכירה וכחלק ממנה. כמו כן, לא הוצג טעם מסחרי בחלוקת הדיבידנד. צא ולמד, שחלוקת הדיבידנד נועדה אך להפחית את חבות המס כתוצאה ממכירת המניות. עם זאת, לא מצאתי בכך כל פגם. חלוקת דיבידנד עובר למכירה מהווה " תכנון מס חיובי, ולמצער ניטרלי, שעולה בקנה אחד עם כוונת המחוקק. לנישום הזכות לממש את הרווחים שנצברו בחברה בשיעור מס מוטב, ולכך אף נועד סעיף 94ב לפקודה, אשר מתיר מיסוי רווחים ראויים לחלוקה במסגרת מכירת מניות, בשיעור מס של דיבידנד, גם אם הם לא חולקו בפועל. " סעיף 94ב לפקודה חל ביחס ליחידים שרכשו מניות לפני 1.1.03 ולכן הוא לא בנסיבות דנן (החברה הנמכרת הוקמה בשנת 2006). לדידי בית המשפט, הוראת התחולה הינה עד 1.1.03 היות ולאחר המועד האמור הושוו שיעורי המס שחלים על היחיד, הן בגין רווחי הון והן בגין דיבידנדים. אולם, הוראת הסעיף לא הביאה בחשבון את המקרה דנן (דיבידנד מועדף שחייב בשיעור מס מופחת). בעניינו, קובע בית המשפט ש" במקרים יוצאי הדופן שבהם אין חפיפה בין שיעורי המס החלים על רווחי הון ועל דיבידנדים, דוגמת המקרה דנן, הרי שעל אף שלא ניתן להשתמש ב"פיקציה" המיסויית, אני סבורה כי המהות של יצירת "אדישות מיסויית" בעינה עומדת. אומנם, לא מדובר באדישות מיסויית מלאה, שכן עדיין על המוכר לחלק בפועל את הדיבידנדים עובר למכירה, אולם מצבו יהיה טוב יותר לעומת מי שנאלץ לחלק דיבידנדים באופן תדיר במהלך ניהול עסקיו על מנת ליהנות מהטבת המס שניתנה לו בחוק. בכך יהיה כדי להפחית מהשפעת חוקי המס על התנהלותו העסקית השגרתית של הנישום." בית המשפט מבחין את עניינו מפסקי הדין הבאים: א. בפס"ד פישביין הרוכשת היא שמימנה את חלוקת הדיבידנד מכיסה, כאשר שיעור הדיבידנד נקבע על ידי הצדדים לעסקה ולא על ידי החברה, והוא עלה באופן ניכר על הקבוע בסעיף 94ב לפקודה. ב. בפס"ד סעדטמנד הדיבידנדים חולקו מרווחי שערוך שלא חויבו במס חברות בניגוד למודל הדו-שלבי, ותמורת המניות ששולמה לא שיקפה את שווי המניות ואף לא בקירוב. ג. בפס"ד גולן , הדיבידנד חולק אך ורק לנישומה ולא ליתר בעלי המניות, והחלוקה לא נועדה ליצור הקבלה לסעיף 94ב לפקודה, אלא דווקא לעקוף אותו. ראוי לציין כי גם באותו מקרה בית המשפט קבע כי חלוקת דיבידנד אגב מכירת מניות היא פעולה לגיטימית כשלעצמה: סיכום כאשר הדיבידנד שמחולק משקף את הרווחים הראויים לחלוקה אין בכך כל פסול. לעומת זאת, כאשר הדיבידנד מחולק ביתר על מנת לכסות על שווי המניות ולהפחית מן המס, מדובר בעסקה מלאכותית ולכן ראוי שאותו חלק ימוסה כרווח הון. מועד החיוב במס ושער ההמרה של תמורת המניות בית המשפט קבע שיום החתימה על הסכם מכירת המניות הוא מועד החיוב במס והמועד לקביעת שער החליפין להמרת תמורת המניות ואין רלוונטיות למועד העברת המניות בפועל ולמועד המרת המט"ח בפועל.

בפס"ד ברדה נידון מקרה של שחקן כדורגל שמחזיק ב"כרטיס השחקן" שלו בעצמו, ובמקביל להתקשרותו בהסכם העסקה עם קבוצת כדורגל בישראל, חותם הוא גם על הסכם "למכירת זכויות ספורטיביות "הגלומות בכרטיס השחקן, ומקבל על פי אותו הסכם תמורה נפרדת ונוספת התשתית המשפטית הרלבנטית: ענף הכדורגל בארץ מוסדר על-ידי ההתאחדות לכדורגל בישראל, שהיא עמותה רשומה התאחדות לכדורגל משתייכת להתאחדות כדורגל העולמית - פיפ"א וכן להתאחדות הכדורגל האירופאית ולכן היא כפופה להוראותיה. סעיף 10 לחוק הספורט קובע ש התאחדות או האיגוד יתקינו תקנונים שיסדירו את הניהול התקין של ענף או של ענפי הספורט שהם מרכזים. בהתאם לסעיף הנ"ל התקינה ההתאחדות לכדורגל שני תקנונים מרכזיים: 1. תקנון היסוד, השואב את הוראות תקנון פיפ"א ומחיל אותן על מועדוני הכדורגל בישראל. 2. תקנון הרישום, העוסק ברישום שחקנים ומסדיר את העברתם או השאלתם מקבוצה אחת לאחרת. סעיף 6ח' לתקנון הרישום קובע ש כל הזכויות הכלכליות הנובעות מהעברה/השאלה של שחקן תהיינה רק בידי הקבוצה ממנה עובר השחקן, לרבות קבוצות קודמות ו/או קבוצה אליה עובר השחקן ו/או בידי השחקן עצמו. יודגש כי המונח "כרטיס שחקן" אינו נזכר במפורש בסעיף 6ח' לתקנון הרישום, העוסק בזכויות הכלכליות הנובעות מהעברה או השאלה של שחקן, שמגלם את המושג "כרטיס שחקן". בית המשפט העליון סיכם בתמצית ב הלכת קשר ספורט את הכללים הנגעים להעסקתו של שחקן ע"י קבוצה כדלקמן: א. שחקן מקצועי חותם על הסכם העסקה עם מועדון כדורגל, כאשר התקופה המקסימלית היא 5 שנים. ב. שחקן חייב להיות רשום בהתאחדות כדי לשחק עבור מועדון כדורגל כלשהו החבר בה ג. שחקן יכול להיות רשום רק במועדון אחד בזמן נתון וניתן לסיים את הסכם ההעסקה רק בהגיע תקופתו לקיצה או בהסכמה הדדית. ד. שחקן רשאי לנהל משא ומתן להעסקתו על ידי מועדון אחר רק אם הסכם העסקתו עם המועדון הנוכחי פקע או עתיד לפקוע בתוך 6 חודשים. בהלכת קשר ספורט נדונה השאלה מה דינם של תשלומים, לעניין חוק מע"מ, ששולמו עבור רכישת שחקנים מקבוצות כדורגל זרות מחו"ל, בית המשפט קבע שרכישת זכות ההעסקה של השחקנים, הינה בעלת ערך כלכלי ולכן היא נכללת בגדרי המונח "טובין" שבסעיף 1 לחוק מע"מ. בית השפט מפנה גם צו מס הכנסה קביעת סוגי שכר כהכנסה( התשכ"ז-1967 )להלן – צו סוגי שכר , אשר נקבע על פי סמכותו של שר האוצר מכוח הוראת סעיף 164 לפקודה ,העוסק ב"חובת ניכוי מס במקור . סעיף 2 לקובי ש" " שכר אמנים, שכר בוחנים, שכר מרצים, שכר מעניקי שירותי משרד ,שכר דירקטורים ושכר ספורטאים יהיו הכנסה לעניין סעיף 164 לפקודה. " סעיף 1 לצו מגדיר כולל בשכר ספורטאים תשלומים בעד העברת שחקן ,תשלום לשחקן - חוזה בעד הסכמתו לשחק בשורות האגודה ולכן יש לנכות מס בשיעור של 30% . צא ולמד שמבחינת מחוקק המשנה דין אחד לכל התשלומים המשולמים ע"י הקבוצה לשחקן בתמורה להעסקתו על ידה, ובכלל זאת להסכמתו להיות מועסק על ידה. בית המשפט מאבחן את פס"ד קשר ספורט היות ובית המשפט בחן, על פי חוק מע"מ, את מהמכירה של כרטיס שחקן בין שתי קבוצות ושם נקבע שכרטיס שחקן הוא נכס ואילו הסוגיה הייתה לפי פקודת מס הכנסה אזי מכירת כרטיס שחקן הייתה מכירת פירותית כדין הכנסה מעסק או מעסקת אקראי . בית המשפט מגיע למסקנה ש לא קיים כל שוני במהות התקבול שקיבל הנישום על פי הסכם העסקה לעומת התקבול שקיבל על פי הסכם מכירת כרטיס שחקן וזאת מהסיבות הבאות א. אלמלא הסכים המערער לשמש כשחקן בקבוצה – לא היה מקבל את התמורה ומשנתן הסכמתו להעסקתו הבלעדית בקבוצה – קיבל תמורה עבור הסכמה זו. ב. התמורה עבור כרטיס שחקן נקבעה בהתאם ליכולת המיקוח של הנישום. ג. הדבר דומה לעובד החותם על הסכם העסקה עם מעסיק, הכולל את שכרו ותנאי עבודתו, וכחלק מההסכם משולם מענק חתימה. ברי כי תשלום כזה המשולם לעובד במסגרת יחסי עבודה – דינו בהיבט של דיני המס כתשלום שכר . ד. בפסק הדין מכבי חיפה נידון מקרה של שחקן שקיבל פיצוי במסגרת העברתו לקבוצת מכבי חיפה. מכבי חיפה טענה כי התשלום הינו בגין המוניטין. בית המשפט פסק שמדובר בתשלום המהווה שכר היות ושחקן אינו יכול למכור את המוניטין שלו ,אלא אך ורק להעמידו לרשות הקבוצה. בעניינו, הנישום המעמיד לרשות הקבוצה המעסיקה אותו את כשרונו ,כישוריו, זמנו ומיומנויותיו ומקבל תמורה עבור שירותיו אלו שמהווה שכר. ה. מכירת כרטיס השחקן מגלמת הסכמה מצד השחקן, לשחק בקבוצה בעלת הכרטיס. תמורה זו מהווה תמורה בגין התחייבות לעבוד או לחילופין תמורה בגין התחייבות לאי תחרות (ראה הילכת ברנע). תמורה המהווה על פי דין תמורה פירותית. ו. בפס"ד ברנע קבע השופט עמית שאין לקבל את האפשרות "להלביש" כל תקבול בלבוש "הוני", ובלשונו " הניסיון להלביש על כל תשלום מעין זה כסות של תשלום הוני הניתן בגין "ויתור על זכות", הוא בעיניי ניסיון מלאכותי, המבקש - במידה מסוימת של תחכום - לזרות חול בעיני המתבונן....כמעט כל עסקת פיצוי ניתנת לתיאור גם כעסקה שבה נותן הפיצוי 'קונה 'ממקבלו את הזכות שעמדה לו לדרוש את הפיצוי, ובמילים אחרות - כתשלום שניתן לו עבור הויתור על הזכות לדרוש את הפיצוי". בעניינו, התחייבותו של הנישום כלפי הקבוצה, המגולמת בהעברת כרטיס השחקן לידיה וקבלת תמורה בשל כך, אינה שונה מהתחייבות לאי תחרות או התחייבות לבלעדיות . התגמול ששולם לו על האפשרות התיאורטית להפיק הכנסות שכר נוספות מקבוצה אחרת מהווה תמורה פירותית . הפיצול להסכם העסקה והסכם נפרד לרכישת כרטיס שחקן אנה רלוונטית מהסיבות הבאות: א. הסכם "לרכישת זכויות ספורטיביות" אין כל חיות וקיום בלא הסכם העסקה. ב. התקופה המקסימלית להסכם העסקה הינה עד 5 שנים ג. בתום תקופת העסקה חוזר כרטיס השחקן לשחקן עצמו לרבות הזכויות הגלומות. ד. לא יימצא שחקן המעביר את זכויותיו הספורטיביות ללא הסכם ההעסקה, ובדומה, לא יימצא שחקן הקשור בהסכם ההעסקה ללא שהקבוצה בה הוא מתעתד לשחק מחזיקה בכרטיס השחקן שלו ובזכויותיו הספורטיביות. צא ולמד, שלא ניתן כלל לקבל טענה של "מכירת" נכס הוני על ידי השחקן, למרות ההגדרה הרחבה של המונח "מכירה" בפקודה ובמילים אחרות, כרטיס השחקן אינו אלא ביטוי לקיומם של יחסי עבודה בין הקבוצה לבין השחקן למשך תקופת העסקתו. זאת ותו לא . לאור כל האמור לעיל ,מנקודת מבטם של דיני המס, השואפים תמיד למסות עסקה על פי מהותה הכלכלית האמתית, יש לראות בהסכם הזכויות (כרטיס שחקן) בין המערער לקבוצה, המעגן את "מכירת" כרטיס השחקן על-ידו, כחלק ממכלול הסכמי העבודה בין הצדדים, ואין לייחס משמעות לפיצול ההסכמים. אי לכך ,התקבול בגין הסכם הזכויות מהווה תקבול שניתן למערער במסגרת יחסי עובד-מעביד, ועל כן ימוסה בהתאם לסעיף 2(2) לפקודה כשכר עבודה.
